博和云学院
“刑辩新势代”系列微论坛
2018年1月，中共中央、国务院发出《关于开展扫黑除恶专项斗争的通知》，在全国开展为期3年的扫黑除恶专项斗争。同年2月，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部四部门联合下发了《关于依法严厉打击黑恶势力违法犯罪的通告》，3月，全国律协发出《关于律师办理黑恶势力犯罪案件辩护代理工作若干意见》。这一新形势下，对律师为涉黑恶案件依法辩护提出了新的要求，同时也出现很多法律风险。有些法律风险是原本就存在的，有些则是在新的形势下产生的新问题。
律师在为涉黑案件辩护时，应避免执业行为不合法、不规范、不谨慎而可能造成的法律风险。辩护律师在保护他人合法权益的同时，要维护好自身的权益，只有这样，辩护人才能利用专业知识，更好地为当事人提供有效的辩护。执业风险的防范对刑事辩护律师至关重要，在涉黑案件中更应该注意各种风险的防范。
课程预告
4月27日晚上 19:30，博和云学院将举行『刑辩新势代』系列微论坛第七期，邀请安徽金亚太刑事司法研究所所长、安徽金亚太律师事务所刑辩分所副主任、安徽首批刑事专业律师黄奥，北京盈科（兰州）律师事务所股权高级合伙人、北京盈科（兰州）律师事务所刑事部主任、西南政法大学刑辩研究中心研究员杜平，上海博和律师事务所高级合伙人、上海博和律师事务所刑事四部主任、上海律协刑法与刑事辩护委员会委员、前资深检察官胡婧三位嘉宾，采用多地连线直播的形式，就“那些年我们躲过的坑——涉黑恶案件辩护风险防范”这一主题作深度解读。
本期微论坛邀请的三位律师在刑事辩护领域摸爬滚打多年，将根据自身多年办案经验并结合有关案例，从如下角度探讨涉黑恶案件辩护风险防范：1、如何确定合适的委托人？同案犯？在逃犯？2、会见与恰当沟通。能否传递物品信件？哪些话可以带？3、与承办人沟通有哪些注意事项？4、阅卷、核实证据、调查取证的界限？5、法庭是否真的可以畅所欲言？
敬请关注4月27日，博和云学院『刑辩新势代』系列微论坛第七期《那些年我们躲过的坑——涉黑恶案件辩护风险防范》。
直播时间
4月27日 ：19:30—21:00
微论坛主题
那些年我们躲过的坑
——涉黑恶案件辩护风险防范
微论坛主谈人
主讲人：杜 平
北京盈科(兰州)律师事务所股权高级合伙人
北京盈科(兰州)律师事务所刑事部主任
西南政法大学刑辩研究中心研究员
主讲人：黄 奥
安徽金亚太刑事司法研究所所长
安徽金亚太律师事务所 · 刑辩分所副主任
安徽省首批刑事专业律师
主讲人：胡 婧
上海博和律师事务所高级合伙人
上海博和律师事务所刑事四部主任
上海市律师协会刑法与刑事辩护委员会委员
前资深检察官
参与微论坛方式
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第六期微论坛回顾
受贿犯罪具有三个层次。1.利用职务上的便利：通过职务行为所得知的市场信息，还是说通过职务行为为他人谋利才获得了购买机会；2.为他人谋取利益：是正常的职务行为，还是为他人谋利的具有主观意向和客观表现的行为；3.在表现形式上，是正常的市场交易行为，还是收受贿赂行为，即是否符合正常市场交易行为的模式。
刑事案件的认定结构是从证据到事实、通过事实确定案件定性和量刑情节，案件证据是指控犯罪的第一步，从证据还原事实是案件的第一个跨越阶段。职务犯罪案件中一般来说言词证据占据比较大的体量，但整个案件事实的认定，还需要更多类的证据参与其中。比如在行受贿案件，谋取利益事项的具体的书证、钱款的来龙去向的书证，都是一些非常基础的证据结构。在这里还需要注意一点，就是即便言词证据本身形成了逻辑自洽，但是在现实生活中能否实现是需要通过生活经验去论证的。
刑事案件中辩护人主动取证的情况不多，在职务犯罪案件中出现的更少。虽然《刑诉法》第四十三条规定了辩护人的调查取证权，但实践中，辩护人主动取证的情形仍是少数，这种情况一方面受限于取证对象拒绝向辩护人或是律师提供证据，即取证资格受限；另一方面则受限于辩护人的取证能力等因素,包括取证风险。我的几点考虑是，在取证方法上，辩护人尽量参照诉讼规则中对侦查机关的取证要求开展取证工作，比如言词证据取证尽量进行同步录音录像，书证的提取签署提取信息等。出于取证风险的考虑，在取证的种类上可以从案件外围证据进行固定，核心证据依法申请司法机关进行提取固定。
辩护策略的确定上有三个要素：第一点，案件中证据的薄弱点和争议焦点是什么。专业意见是和司法机关交涉的抓手和前提，是基础。第二点是司法机关最在意的是什么，他们最注重的价值什么。第三点是当事人和家属的顾虑是什么，虽然我们是看到了卷宗材料，但是实际上监委掌握的材料可能远不止我们看到的这些，是否还有其他潜在的事实和人员是当事人及其家属的顾虑，这方面还是要充分沟通的，很大程度上影响我们和司法机关交涉时的方式。
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受贿罪的本质在与权钱交易，在论证上有三个主要层次，钱在哪里，权在哪里，钱与权的交易和关联在哪里。更进一步的考量在钱与权的交易过程中，谁占主动地位。
——宋晨律师
在监察全覆盖和扫黑除恶的大趋势下，职务犯罪呈现高发趋势，出现被告人年龄两极化。职务规格多样化等特点，当事人范围几乎涵盖国家机构的所有形态。律师在职务犯罪中介入范围广泛，虽然留置期间不能担任辩护人，但是进入刑事程序后，多数案件都有辩护人。委托辩护比例占90%以上，指定辩护、自行辩护很少。辩护形态以量刑辩护为主，一定比例的新型案件存在定罪争议和证据缺陷，律师可以帮助当事人在量刑方面争取有利结果。法院审理的指定管辖和广泛审理是常态，对关联案件原则上实行分案审理、集中管辖。
利用职务上的便利谋取利益的新型受贿方式，如请托人出于感谢给国家工作人员谋取利益的机会，帮助受贿人购买即将上市的股票，获取巨大利益，是否属于受贿？有观点认为收益机会取得对财产利益的期待权，也有观点认为请托人虽然为了感谢，但是后期利益获得与前期投资有关，不应定性为受贿。购买原始股只是营利机会，不能等同于获利可能。一天不上市，就有可能夭折。这种不确定性与财产利益在本质上有区别。
在职务犯罪证据审查中，主体身份的认定具有重要地位。很多时候被告人在不同犯罪中以不同身份出现，这个时候要对其任职时间进行明确的考量，要明确利用何种身份实施犯罪行为。如果受贿人涉及多重身份，更要剥开表象看实质，才能有正确的认识。要重点观察自首和立功的问题。
在制定职务犯罪辩护策略时，要充分尊重当事人本身的意愿，因为他们通常对自己的案件比较有主见。律师要注重讨论、商量，从协同辩护的角度出发，而不是完全的独立辩护。要提供不同的详细的方案，保障当事人在对法律后果比较明确的时候做出选择。
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为了办好手上的案件，还要关注关联案件的事实和证据情况。办案律师既要埋头干活，也要低头看路。
——罗鑫嘉律师
抛开律师身份站在法律人角度，我支持在立法层面将该方式纳入刑事打击范畴。商品是可以买卖的，机会是不能购买的，否则社会将没有公平可言。原始股很稀缺，你获得独占机会，意味着很强大的利益。但是站在辩护人立场，要在现行法律框架内做判断。受贿罪的对象是财物，财产性利益应可以直接折算成货币的利益，本身买股票的机会不算利益。股票价格的上涨是孳息。发财机会、工作机会的取得，当事人付出了对价或者劳动，在刑法上很难简单纳入受贿打击范畴。
贿赂案件的证据特点：1. 办案高度依赖口供；2. 非法取证时有发生；3. 口供比较模糊、泛化；4. 核心行为的口供基本上是一对一，没有目击证人。
贿赂案件证据审查要点：1.内容审查：资金来源？行贿动机？行贿过程？资金去向？2.审查方法：找矛盾、找差异，可以利用图表进行比对；3.排除非法证据：第一时间会见，留下笔录依据；当事人自书材料；保留书面就诊记录；律师申请调取、查阅审讯录像；申请证人出庭；要在庭前会议提出但有所保留；4.高度的归纳、概况能力。5.利用逻辑和经验；6.高水平的法庭发问。
在合乎规范的前提下，作为刑事律师要敢于收集证据，把自己的观点建立在证据之上。除此之外还要有收集证据的技巧，很多时候要家属配合。收集证据要注意合法合规，能做笔录的做笔录，能开介绍信的开介绍信，能盖公章的一定要盖章，尽量不拿容易篡改、污染的证据，做证人的笔录时要注意规避风险。
律师在职务犯罪中的辩护应当把握一个核心点：争取当事人利益最大化。律师的工作不是抠法条，法条是基本功，目的是维护当事人的利益。
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法律没有修改的情况下，律师应该做一个保守主义者，坚守罪刑法定的观点，法无规定不为罪。
——邓学平律师
进入直播回看
1、假如瑞幸在上交所上市，会比现在更危险吗？
主讲嘉宾：谢向英、胡瑞江、朱帅
2、从检察官到律师—漫谈“控辩双向思维”
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3、虚假诉讼罪面面观
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4、涉税刑事案件思与辩
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5、认罪认罚从宽案件如何避免被“龙套”
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6、监察体制改革后，职务犯罪辩护仍大有可为？
主讲嘉宾：宋晨、罗鑫嘉、邓学平